北京市人民政府贯彻执行《国务院关于职工探亲待遇的规定》的实施细则

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该他项权证能注销吗？

樊斌杰

一、案情介绍
1、设定抵押前房屋被法院"查封"
黄甲与黄乙因债务纠纷诉诸修水县人民法院。1999年8月27日，修水县人民法院作出（1999）修民初字第482号民事判决，由被告黄乙给付黄甲债务款44728元，其中40000元自1997年11月15日起按月利率2%计息。限在本判决生效后一个月内连本带息一次付清。判决生效后，修水县人民法院于2000年12月18日作出（2000）修执字第482-1号民事裁定，裁定查封黄乙购买座落在县城百汇街南三巷13号六楼二单元房屋一套。2000年12月18日，黄乙在一份送达文件栏填有"民事裁定书"的送达回证受送达人签名或盖章栏签了自己的名字。黄乙同认送达回证上的字是他签字签的，但这个裁定是否是查封房子的不清楚。被查封的房屋所有权人为徐某，证号为36515，徐某与黄乙属夫妻。该送达回证无案号，受送达人栏为黄乙。法院查封时，未通知财产所在地的基层组织或被执行人所在工作单位；未向有关管理机关发出协助执行通知书；未责令被执行人将房屋产权证交人民法院保管；未加贴封条也未张贴公告。
2、 被"查封"的房屋办理了他项权证
2001年8月2日，徐某因需资金周转，以夫妻共有的座落于县城百汇街南三巷13号六楼602室向修水县农村信用合作社联合社抵押贷款，并签订了房地产抵押合同。同日，徐某和修水县农村信用合作社联合社共同向修水县房产管理局申请抵押押登记，黄乙在房地产抵押合同和抵押登记申请书等文书上签了字。2001年8月6日。修水县房产管理局颁发了房屋他项权人为修水县农村信用合作联社，房屋所有权人为徐秀凤的2001-58号房屋他项权证。
3、房地产抵押合同被法院确认无效
2002年9月20日，修水县人民法院作出（2002）修执字第482-号民事裁定，将被执行人黄乙座落于县城百汇街南三巷13号六楼602室房屋一套抵给申请执行人黄甲偿还债务。即该房屋归黄治新所有。但该民事裁定书未送达给黄乙和徐某。2003年12月6日，黄甲以黄乙为被告，以修水县农村信用社营业部为第三人，向修水县人民法院请求确认被告与第三人签订的房地产抵押合同无效。被告辩称，本人用该房产抵押贷款属实，但法院查封房屋本人并不知晓，未得到任何手续。法院审理后认为，被告明知房屋被法院查封，仍用该房屋抵押贷款，而该房屋属不得抵押之财产，故该抵押行为就认定为无效。于2004年3月19日，作出（2004）修民初字第59号民事判决，判决被告黄乙与第三人修水县农村信用社营业部签订的房地产抵押合同无效。
4、 房屋他项权证被注销
2004年5月26日，修水县人民法院向修水县人民法院签发了（2000）修执字第482-1号协助执行通知书，请求协助将将本院查封并已抵付的黄乙座落于县城百汇街南三巷13号六楼二单元房屋壹套过户给黄甲。2005年4月12日，修水县房产管理局依据修水县人民法院（2000）修执字第482-1号协助执行通知书要求，决定注销徐水秀的2001-58号房屋他项权证。修水县农村村信用合作社联合社不服该决定，向修水县人民政府提出复议。复议机关撤销了修水县房产管理局注销《房屋他项权证》的决定并责令修水县房产管理局自收到本决定之日起五日内重新作出具体行政行为。2005年7月25日，修水县房产管理局以设立抵押权的房屋在办理抵押登记手续之前已被修水县人民法院查封，抵押人在办理该房屋抵押登记时，故意隐瞒事实，且设立抵押权的合同已被修水县人民法院认定无效，应视为丧失了房屋权属登记的必备要件，该抵押传遍申报不实为由，决定注销2001-58号房屋他项权证。
5、 提起行政诉讼
2005年9月2日，修水县农村村信用合作社联合社以修水县房产管理局注销2001-58号房屋他项权证行为依据错误为由，提起行政诉讼，请求法院撤销注销2001-58号房屋他项权证的决定。法院审理后认为，该决定未送达给第三人徐秀凤、黄乙，其行为违反法定程序。遂依据《中华人民共和国国诉讼法》第五十四条第（二）项第3目和《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉苦于问题解释》第五十七条第二款第（三）项之规定判决确认修水县房产管理局注销2001-58号房屋他项权证的决定无效，并限修水县房产管理局在本判决生效之日起三个月内重新作出具体行政行为。
二、评析
1、法院"查封"的民事裁定书应视为未送达，不生法律效力。即使送达了，但因缺少必要的公示程序，其效力不得对抗善意的第三人。
2、徐某有权以座落于县城百汇街南三巷13号六楼602室的私有住房设立抵押，徐某、黄乙与修水县农村村信用合作社联合社共同向修水县房产管理局申请房屋抵押登记，手续完备，材料真实，符合法律规定的必备要件：①有主合同（借款合同）和抵押合同；②有抵押人的房屋所有权证；③有抵押人的身份证。
3、法院确认抵押合同无效违法。抵押合同生效必须具备登记要件，未经登记不发生法律效力。按我国现行的法律制度，房地产权属登记是一种行政确认行为，只有登记的行政行为被撤销或确认为无效，房地产抵押合同才无效。在房地产抵押合同未登记前，该合同还未生效。合同还未生效，却确认为无效，这种确认无效的判决显然是错误的。
4、修水县房产管理局注销房屋他项权证无事实和法律依据。依担保法和城市房屋权属登记管理办法，房屋权属登记部门办理他项权登记时只就下列文件的内容真实性和形式的合法性进行审查：①主合同（借款合同）和抵押合同；②抵押人的房屋所有权证；③申请人（自然人）的身份证；④权利人和他项权利人的共同申请。本案申请人提供的登记材料内容真实、形式合法，完全具备登记的法定要件。修水县房产管理局注销房屋他项权证无任何事实和法律依据。
5、法院判决"限修水县房产管理局在本判决生效之日起三个月内重新作出具体行政行为。"适用法律错误。《行政诉讼法》第五十四条规定的一审判决共有四种形式：维持判决、撤销判决、履行判决、变更判决。《若干问题解释》第五十七条又增加了两种新的判决形式：驳回原告诉讼请求判决和确认判决。本案一审法院采用的是确认判决而非撤销判决。故其依照《行政诉讼法》第五十四条（二）项第3目：人民法院经过审理，具体行政行为有违反法定程序的，判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出具体行政行为之规定判决"限修水县房产管理局在本判决生效之日起三个月内重新作出具体行政行为。"适用法律错误。
三、相关链接
《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条 人民法院查封、扣押财产时，被执行人是公民的，应当通知被执行人或者他的成年家属到场；被执行人是法人或者其他组织的，应当通知其法定代表人或者主要负责人到场。拒不到场的，不影响执行。被执行人是公民的，其工作单位或者财产所在地的基层组织应当派人参加。
对被查封、扣押的财产，执行员必须造具清单，由在场人签名或盖章后，交被执行人一份。被执行人是公民的，也可以交他的成年家属一份。
最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》（试行）４１．对动产的查封，应当采取加贴封条的方式。不便加贴封条的，应当张贴公告。
对有产权证照的动产或不动产的查封，应当向有关管理机关发出协助执行通知书，要求其不得办理查封财产的转移过户手续，同时可以责令被执行人将有关财产权证照交人民法院保管。必要时也可以采取加贴封条或张贴公告的方法查封。
既未向有关管理机关发出协助执行通知书，也未采取加贴封条或张贴公告的办法查封的，不得对抗其他人民法院的查封。
４６．人民法院对查封、扣押的被执行人财产进行变价时，应当委托拍卖机构进行拍卖。
财产无法委托拍卖、不适于拍卖或当事人双方同意不需要拍卖的，人民法院可以交由有关单位变卖或自行组织变卖。
最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十五条　查封、扣押、冻结协助执行通知书在送达登记机关时，登记机关已经受理被执行人转让不动产、特定动产及其他财产的过户登记申请，尚未核准登记的，应当协助人民法院执行。人民法院不得对登记机关已经核准登记的被执行人已转让的财产实施查封、扣押、冻结措施。
查封、扣押、冻结协助执行通知书在送达登记机关时，其他人民法院已向该登记机关送达了过户登记协助执行通知书的，应当优先办理过户登记。
第二十六条　被执行人就已经查封、扣押、冻结的财产所作的移转、设定权利负担或者其他有碍执行的行为，不得对抗申请执行人。
第三人未经人民法院准许占有查封、扣押、冻结的财产或者实施其他有碍执行的行为的，人民法院可以依据申请执行人的申请或者依职权解除其占有或者排除其妨害。
人民法院的查封、扣押、冻结没有公示的，其效力不得对抗善意第三人。
《中华人民共和国担保法》第四十一条 当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。
第四十四条 办理抵押物登记，应当向登记部门提供下列文件或者复印件：（一）主合同和抵押合同；（二）抵押物的所有权或者使用权证书。
《中华人民共和国合同法》第四十四条 依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的，依照其规定。
《中华人民共和国房地产管理法》第四十八条 房地产抵押，应当凭土地使用权证书、房屋所有权证书办理。
《城市房屋权属登记管理办法》第十一条 权利人（申请人）为自然人的，应当使用其身份证上的姓名。房屋他项权利登记，由权利人和他项权利人共同申请。
《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条 人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：（一）具体行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，判决维持。（二）具体行政行为有下列情形之一的，判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出具体行政行为：1、主要证据不足的；2、适用法律、法规错误的；3、违反法定程序的；4、超越职权的；5、滥用职权的。（三）被告不履行或者拖延履行法定职责的，判决其在一定期限内履行。（四）行政处罚显失公正的，可以判决变更。
最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十七条　人民法院认为被诉具体行政行为合法，但不适宜判决维持或者驳回诉讼请求的，可以作出确认其合法或者有效的判决。
　　有下列情形之一的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决：
　　（一）被告不履行法定职责，但判决责令其履行法定职责已无实际意义的；
　　（二）被诉具体行政行为违法，但不具有可撤销内容的；
　　（三）被诉具体行政行为依法不成立或者无效的。
作者单位：江西东太律师事务所

重庆市人民政府


　　　　　　　　　重庆市城市饮用水二次供水管理办法

　　　　　　　（1998年6月1日重庆市人民政府令第26号发布）

　　第一条 为加强城市饮用水二次供水管理，防止污染，保证二次供水水质符合国家生活饮用水卫生标准，保障城市居民身体健康和城市供水的正常运行，根据《中华人民共和国传染病防治法》和国务院《城市供水条例》，结合重庆实际，制定本办法。
　　第二条 本市城市饮用水二次供水的管理适用本办法。
　　第三条 本办法所称城市饮用水二次供水（以下简称二次供水），系指建设加压供水系统，使用高低位水箱、蓄水池、水塔、泵站、加压、管网等设施，将供水企业或自备水厂的自来水转供给用户的供水形式。
　　第四条 重庆市公用事业行政主管部门（以下称为城市供水行政主管部门）负责二次供水的行政管理工作。县级以上卫生行政部门负责二次供水的卫生监督监测工作。
　　区市县建设行政主管部门按照职责分工，负责本辖区内的二次供水行政管理工作。
　　第五条 城市供水行政主管部门应对二次供水实行统一规划管理，与城市的建设发展相适应。
　　第六条 新建、改建、扩建二次供水设施，应当向市或区市县城市供水行政主管部门提出申请。经审查同意后，方可到有关部门办理有关手续。
　　与建设项目配套建设的二次供水设施，城市规划行政主管部门在核发建设工程规划许可证前，应征求供水行政主管部门的意见。
　　第七条 二次供水工程的设计应根据城市供水的实际情况，选用合理的设计参数和先进的工艺设备，并征得城市供水行政主管部门同意后方可实施。
　　第八条 地下蓄水池和高位水箱，应当加盖、加锁，不得有跑、冒、滴、漏现象，进水孔、溢流孔、排污孔应配有密封防护设施，所用材料必须无毒、无害。
　　第九条 任何单位和个人不得擅自将二次供水设施与城市供水管网直接连通。因特殊情况确需直接连通的，必须经城市供水行政主管部门同意，并在管道连接处采取必要的防护措施。
　　任何单位和个人不得安装管道泵从城市管网内直接抽水。
　　第十条 二次供水设施竣工后，由市城市供水行政主管部门组织竣工验收。与建设项目配套建设的二次供水设施，组织竣工验收的部门应当通知城市供水行政主管部门和卫生行政部门参与验收。
　　二次供水设施经验收合格，取得城市供水行政主管部门核发的《饮用水二次供水设施合格证书》和卫生行政部门核发的《卫生许可证》后，方可投入使用。
　　第十一条 二次供水设施的产权或管理单位应当建立卫生管理制度，配备专（兼）职卫生管理人员。直接从事二次供水工作的人员必须取得健康合格证后方能上岗，并每年进行一次健康检查。
　　第十二条 二次供水设施产权或管理单位对饮用水二次供水设施应当进行经常性检查、监测，并按供水规范要求对设备、设施进行维护保养，确保饮用水二次供水设施完好和正常运行，保证安全供水。
　　第十三条 二次供水运行不得间断，因设备维修等原因确需停水的，应提前２４小时通知用户。超过２４小时的停水，应报城市供水行政主管部门批准。因不可预见故障造成停水的，应在抢修的同时通知用户。
　　第十四条 供水企业和二次供水用户应按照供水行政主管部门的要求，协商蓄水方式和时间，并严格遵守执行。
　　第十五条 二次供水设施产权或管理单位必须按规定定期对设施进行清洗消毒。发现水质污染或不符合国家生活饮用水水质标准时，必须立即进行清洗消毒。
　　第十六条 卫生行政部门对饮用水二次供水的水质应定期进行监督性监测，对水质不符合国家饮用水标准的，应责令限期清洗、消毒或暂停使用。
　　第十七条 饮用水二次供水设施的清洗消毒应由取得《卫生许可证》的专业清洗消毒机构承担，并按物价部门批准的标准收取费用。二次供水设施清洗后，经卫生行政部门水质抽样检测合格，方能投入使用。
　　第十八条 饮用水二次供水设施产权或管理单位发现二次供水水质不符合卫生标准和要求的，应立即通知供水企业和卫生部门共同查清原因，采取措施，防止污染扩大。造成事故的，应妥善处理，并在２４小时内报告卫生行政主管部门。
　　第十九条 违反本办法规定，有下列行为之一者，由城市供水行政主管部门责令限期改正，可处１０００元以上５０００元以下的罚款，情节严重的，处５０００元以上１００００元以下的罚款直至暂停供水。对负有直接责任的主管人员和其他直接责任人员，由其所在单位或者上级机关、监察机关给予行政处分；
　　（一）未经竣工验收取得《饮用水二次供水设施合格证书》，进行二次供水的；
　　（二）未经批准新建、改建、扩建饮用水二次供水设施的；
　　（三）不按规定定期对二次供水设施进行清洗、消毒的；
　　（四）擅自将二次供水设施与城市供水管网直接连通的；
　　（五）二次供水设施单位和个人不按规定方式、时间蓄水和供水的；
　　（六）已建二次供水设施不符合供水技术规范、消防规范和要求，拒不整改的；
　　（七）不按规定对饮用水二次供水设施进行管理、养护的。
　　第二十条 有下列行为之一者，由县级以上卫生行政部门责令限期改正，可处１０００元以上３０００元以下的罚款：
　　（一）二次供水设施产权或管理单位未取得《卫生许可证》擅自供水的；
　　（二）二次供水设施产权或管理单位供应的饮用水水质不符合卫生标准又不及时通知供水企业和卫生部门的；
　　（三）未取得《卫生许可证》擅自从事二次供水设施清洗消毒工作的。
　　第二十一条 当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请复议或直接向人民法院起诉。
　　当事人逾期不申请复议或者不向人民法院起诉又不履行处罚决定的。由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
　　第二十二条 本办法应用中的具体问题，由重庆市公用事业行政主管部门和重庆市卫生行政部门依照职责分工负责解释。
　　第二十三条 本办法自１９９８年７月１日起施行，１９９０年１０月１０日发布的《重庆市生活饮用水二次供水卫生监督暂行办法》（原重庆市人民政府令１９９０年第１１号）同时废止。